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引   言

成功的討債必定事先有充分準(zhǔn)備，不打無(wú)準(zhǔn)備之仗是討債的基本原則。作為企業(yè)對(duì)于有些應(yīng)收帳款的清收通過(guò)正常的一些手段一般就可以實(shí)現(xiàn)貨款的清結(jié)，而對(duì)于有些蓄意欠帳的客戶采取一般常規(guī)的手段就不會(huì)起到任何作用情況下，對(duì)于這部分客戶作為企業(yè)必須通過(guò)采取法律的途徑才能達(dá)到清欠貨款的目的，對(duì)于企業(yè)而言在進(jìn)行法律請(qǐng)求助時(shí)，作為企業(yè)首先要做好提請(qǐng)法律手段前的準(zhǔn)備工作，只有準(zhǔn)備充分，知己知彼企業(yè)在運(yùn)用法律武器進(jìn)行清款的工作中才能順風(fēng)順?biāo)?，即起到收款的目的又可以?jié)省人力和物力，所謂“工欲善其事，必先利其器”正是這個(gè)道理，那么，作為企業(yè)在對(duì)這些蓄意欠賬客戶采取采取法律手段之前，作為企業(yè)應(yīng)該掌握哪些基本常識(shí)呢？可以運(yùn)用哪些有效的法律手段呢？

一般而言，作為企業(yè)在運(yùn)用法律手段進(jìn)行討債時(shí)，企業(yè)需要對(duì)討債的作用和目的、債以及關(guān)于債權(quán)、債務(wù)的相關(guān)常識(shí)和一些討債的常用法律手段等問(wèn)題有一個(gè)清晰的了解。只有在這個(gè)前提下，企業(yè)才能在討債工作付諸法律訴訟的實(shí)施過(guò)程中采取正確的方式和方法，才能有十足的把握追回欠款，維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。

一、債及其相關(guān)常識(shí)的認(rèn)識(shí)

1、什么是債、債權(quán)、債務(wù)、債權(quán)人、債務(wù)人

1）、債

債在民間通俗的說(shuō)法就是由于人與人之間由于借貸或者物品的賒欠而產(chǎn)生的帳務(wù)，被簡(jiǎn)稱稱之為債，而在現(xiàn)代社會(huì)從法律意義上對(duì)于債的的定義與民間意義上的債的定義有所不同，從法律的角度上的定義：債是按照合同約定或者法律規(guī)定，在當(dāng)事人間產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。通過(guò)以上規(guī)定可以看出，債是一種民事法律關(guān)系，包含三個(gè)要素：

 

如圖：債的構(gòu)成

①、當(dāng)事人：指?jìng)闹黝}即債的法律關(guān)系的當(dāng)事人，其中享有權(quán)利的一方為債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的一方為債務(wù)人，法律關(guān)系的雙方當(dāng)事人是特定的自然人或者法人，債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)有賴于債務(wù)人的行為，兩者缺少一方則不構(gòu)成債。

②、債的內(nèi)容：從法律的角度講即雙方當(dāng)事人所享有的權(quán)利和義務(wù)，通俗的講也就是債務(wù)物產(chǎn)生的原因。

③、債的標(biāo)的即債的主體：一般而言指的是物品的種類、數(shù)量以及金額等相關(guān)內(nèi)容。

綜上所述，債是一種民事法律關(guān)系，其發(fā)生必須基于一定的法律事實(shí)。能夠引起債的關(guān)系發(fā)生的法律事實(shí)就是債的發(fā)生原因，在我國(guó)債的發(fā)生原因主要有以下幾類，如圖：

①、合同：合同又稱契約，是指平等主體的公民、法人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議，它是債發(fā)生的根據(jù)，而且是最普遍的根據(jù)。任何一個(gè)民事合同的有效成立，都可以在當(dāng)事人之間發(fā)生債的關(guān)系，合同規(guī)定的當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，就是債的關(guān)系中在的債權(quán)和債務(wù)。

②、無(wú)因管理：無(wú)因管理是指沒(méi)有法定的或約定的義務(wù)，為避免他人利益損失而對(duì)他人事務(wù)進(jìn)行管理和服務(wù)行為，管理他人事務(wù)的人稱為管理人，受管理事物的人稱為本人，管理人和本人之間因無(wú)因管理的行為而產(chǎn)生義務(wù)關(guān)系，稱之為無(wú)因管理之債。其中管理人有權(quán)要求本人償還因管理事務(wù)所支付的必要費(fèi)用，本人有義務(wù)償還。

③、不當(dāng)?shù)美翰划?dāng)?shù)美侵笩o(wú)法律或合同上的依據(jù)而取得的利益，致他人受損失的事實(shí)，如盜用他人名義進(jìn)行產(chǎn)品銷售或者獲取非法利益的行為，根據(jù)不當(dāng)?shù)美姆梢?guī)定，受損失的一方當(dāng)事人有權(quán)請(qǐng)求受利益的一方返還其所得的利益，受益人有義務(wù)返還這種利益，由此構(gòu)成的債的關(guān)系，稱為不得當(dāng)利之債。

④、侵權(quán)行為：侵權(quán)行為是指不法侵害他人合法權(quán)益應(yīng)付民事責(zé)任的行為，因侵權(quán)行為而受侵害的當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求侵害人賠償損失，侵權(quán)人則負(fù)有賠償受害人損失的義務(wù)，如商標(biāo)侵權(quán)致使他人產(chǎn)品銷售利潤(rùn)損失或者影響企業(yè)產(chǎn)品形象而給當(dāng)事人造成損失的行為，或者侵犯專利權(quán)仿冒當(dāng)事人專利進(jìn)行產(chǎn)品生產(chǎn)、銷售而造成他人損失的行為等等。

⑤、其他原因：除上述幾種原因之外，債還可以因其他法律事實(shí)而發(fā)生，例如：因遺贈(zèng)的事實(shí)，可能在遺囑執(zhí)行人和受遺贈(zèng)人之間的債的關(guān)系，即受贈(zèng)人在遺囑人死亡后享有請(qǐng)求權(quán)，遺囑執(zhí)行人負(fù)有將遺贈(zèng)財(cái)產(chǎn)交付受遺贈(zèng)人的義務(wù)。

根據(jù)債權(quán)和債務(wù)的關(guān)系，我們按照以下幾個(gè)方面對(duì)債的種類進(jìn)行劃分，如表：

債的種類	劃分依據(jù)
合同之債和非合同之債	債的發(fā)生原因與是否簽訂合同
特定物之債和種類物之債	債的標(biāo)的物屬性
單一債務(wù)和多數(shù)人之債	雙方當(dāng)事人的人數(shù)單一和多數(shù)
按份之債和連帶之債	債的關(guān)聯(lián)程度
簡(jiǎn)單之債和選擇之債	債的標(biāo)的物是否具有選擇性
主債和從債	兩個(gè)債之間的關(guān)系
財(cái)務(wù)之債和勞務(wù)之債	債務(wù)人履行債務(wù)的內(nèi)容

具體內(nèi)容如下：

①、合同之債和非合同之債。合同之債即雙方或多方當(dāng)事人之間簽訂合同而發(fā)生的債。非合同之債是指不是由參加者的協(xié)議而發(fā)生的債。不同的債適用不同法律進(jìn)行調(diào)整。

②、特定物之債和種類物之債。特定物之債在債發(fā)生時(shí)，其標(biāo)的物即已存在并已經(jīng)特定化；種類物之債在債發(fā)生時(shí)，其標(biāo)的物尚未特定化甚至尚不存在，但是雙方或多方當(dāng)事人就債的標(biāo)的物的種類、數(shù)量、質(zhì)量、規(guī)格、型號(hào)等已經(jīng)達(dá)成協(xié)議。

這種分類的意義在于：特定物之債的履行，除非債務(wù)履行前標(biāo)的物已經(jīng)消失，債務(wù)人不得以其他標(biāo)的物代為履行，種類物之債不存在這個(gè)問(wèn)題；在法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的情況下，特定物之債的標(biāo)的物所有權(quán)可自債成立之時(shí)發(fā)生轉(zhuǎn)移，標(biāo)的物意外風(fēng)險(xiǎn)也隨之轉(zhuǎn)移；種類物之債的標(biāo)的物所有權(quán)只能自交付之時(shí)發(fā)生轉(zhuǎn)移，意外風(fēng)險(xiǎn)也隨自交付之時(shí)發(fā)生轉(zhuǎn)移；

③、單一債務(wù)和多數(shù)人之債。單一債務(wù)指?jìng)碾p方主體都是僅為一人的債，多數(shù)人之債指?jìng)碾p方主體均為二人以上或者其中一方主體為二人以上的債，前者當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)比較簡(jiǎn)單明了，后者當(dāng)事人之間的關(guān)系比較復(fù)雜。

④、按份之債和連帶之債。按份之債指?jìng)囊环街黧w為多數(shù)人，各自按照一定的份額享有權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)的債，按份之債的各個(gè)債權(quán)人只能就自己享有的份額請(qǐng)求債務(wù)人履行和接受履行，無(wú)權(quán)請(qǐng)求和接收債務(wù)人的全部付給，按份之債的各債權(quán)人只對(duì)自己分擔(dān)的債務(wù)份額負(fù)有清償責(zé)任，債權(quán)人無(wú)權(quán)要求各債務(wù)人清償全部債務(wù)，在按份之債中，任一債權(quán)人接受了其應(yīng)受份額義務(wù)或任一債務(wù)人履行了自己應(yīng)承擔(dān)份額的義務(wù)后，與其他債權(quán)人或債務(wù)人均不發(fā)生任何權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。

連帶之債指?jìng)闹黧w一方為多數(shù)人，多數(shù)人一方當(dāng)事人之間有連帶關(guān)系的債。債權(quán)人一方為多數(shù)人且有連帶關(guān)系的，為連帶債權(quán)。在連帶之債中、連帶債權(quán)人任何一方接受了全部義務(wù)履行或連帶債務(wù)人的任何一方清償了全部債務(wù)時(shí)，原債歸于消失，但連帶債權(quán)人或者連帶債務(wù)人之間則會(huì)產(chǎn)生新的按份之債。

⑤、簡(jiǎn)單之債和選擇之債。簡(jiǎn)單之債又稱之為不可選擇之債，指?jìng)臉?biāo)的是單一的，當(dāng)事人只能以該種標(biāo)的履行并沒(méi)有選擇余地，選擇之債是相對(duì)于不可選擇之債而言的，是指?jìng)臉?biāo)的為兩項(xiàng)以上，當(dāng)事人可從其中選擇一項(xiàng)進(jìn)行履行。

⑥、主債和從債。主債指能夠獨(dú)立存在，不以他債為前提的債。從債必須以主債的存在為前提的債，區(qū)分主債和從債的法律意義在于從債為主債其擔(dān)保作用，從債的效力決定主債的效力，它隨主債的存在而存在，隨主債的消失而消失。

⑦、財(cái)務(wù)之債和勞務(wù)之債。財(cái)務(wù)之債是指?jìng)鶆?wù)人應(yīng)以給付一定財(cái)務(wù)履行債務(wù)之責(zé)，勞務(wù)之債是指?jìng)鶆?wù)人須以提供一定勞務(wù)履行債務(wù)。區(qū)分財(cái)務(wù)之債和勞務(wù)之債的意義在于，財(cái)務(wù)之債一般可由第三人代替履行也可強(qiáng)制履行，而勞務(wù)之債因其人身屬性不得代替和強(qiáng)制執(zhí)行。

2）、債權(quán)

從財(cái)會(huì)的角度看，債權(quán)是指單位未來(lái)收取款項(xiàng)的權(quán)利，其主要包括以下內(nèi)容。如圖：

 

從法律角度上看債權(quán)是請(qǐng)求他人為一定行為（作為或不作為）的司法上權(quán)利，根據(jù)權(quán)利義務(wù)相對(duì)原則，相對(duì)于債權(quán)者為債務(wù)，即必須為一定行為（作為或不作為）的司法上義務(wù)。因此債之關(guān)系本質(zhì)上即為司法上的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，債權(quán)和債務(wù)都不能單獨(dú)存在，否則即失去意義。和物權(quán)不同的是，債權(quán)是一種典型的相對(duì)權(quán)，只在債權(quán)人和債務(wù)人間發(fā)生效力，原則上債權(quán)人和債務(wù)人之間的債之關(guān)系不能對(duì)抗第三人。一般而言，貸款、加工款、租金我們歸之為金錢債權(quán)，因?yàn)樗鼈兌际侵苯右载泿艦閮?nèi)容的是我們最常見(jiàn)的債權(quán)，也是最重要的債權(quán)。交貨、貨物運(yùn)輸、技術(shù)服務(wù)這三種，我們可稱之為非金錢債權(quán)，它們不直接以金錢為內(nèi)容，而是直接表現(xiàn)為一種行為、一種物或者智力成果，兩者共同構(gòu)成完整的債權(quán)。

3）、債權(quán)的法律特性：

①、債權(quán)是請(qǐng)求權(quán)。財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的利益可以由所有人自己實(shí)現(xiàn)，而債權(quán)利益必須通過(guò)債務(wù)人履行義務(wù)才能實(shí)現(xiàn)，債權(quán)的實(shí)現(xiàn)依賴于債務(wù)人按照債權(quán)人的請(qǐng)求完成的特定行為，因此如果債務(wù)人拒不履行義務(wù)，則債權(quán)無(wú)法實(shí)現(xiàn)，如在商品交易活動(dòng)中，如果供方已經(jīng)交付產(chǎn)品但是采購(gòu)方拒不支付貨款，則供方的債權(quán)就無(wú)法實(shí)現(xiàn)，除非事先由采購(gòu)方提供的擔(dān)?；蛘吖┓较蚍ㄔ禾崞鹪V訟，請(qǐng)求法院強(qiáng)制買方履行義務(wù)，只有這樣才可能實(shí)現(xiàn)債權(quán)，債權(quán)實(shí)現(xiàn)的間接性是導(dǎo)致債權(quán)特別容易收到侵害的主要原因，在企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，債務(wù)糾紛不僅數(shù)量多而且連環(huán)債務(wù)（俗稱三角債）不易解決，都與此有關(guān)。

②、債權(quán)只能針對(duì)債務(wù)人行使。債權(quán)總是在特定的當(dāng)事人之間發(fā)生，請(qǐng)求權(quán)也必然具有針對(duì)性，因此債權(quán)人只能根據(jù)債的內(nèi)容對(duì)特定債務(wù)人行使請(qǐng)求權(quán)，而無(wú)權(quán)對(duì)債務(wù)人以外的第三人行使權(quán)利。

如甲企業(yè)欠乙企業(yè)的貨款，丙企業(yè)是甲企業(yè)的客戶欠有甲企業(yè)的貨款，可能丙企業(yè)是導(dǎo)致甲企業(yè)無(wú)法償還乙企業(yè)的貨款。但是乙企業(yè)只可以要求甲企業(yè)清償貨款而無(wú)權(quán)要求丙企業(yè)償還貨款，因?yàn)橐移髽I(yè)只是甲企業(yè)的債權(quán)人，并非丙企業(yè)的債權(quán)人，故不得向丙企業(yè)行使償還貨款的請(qǐng)求權(quán)。

③、債權(quán)具有兼容性和平等性，債權(quán)沒(méi)有排他性，數(shù)個(gè)債權(quán)人可以針對(duì)同一債務(wù)人享有相同內(nèi)容的債權(quán)及不同數(shù)額的貨款償還請(qǐng)求權(quán)，債權(quán)的兼容性會(huì)導(dǎo)致債權(quán)的重疊，也使債權(quán)人的財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債權(quán)成為可能，數(shù)個(gè)債權(quán)人對(duì)同一債務(wù)人享有不同的債權(quán)時(shí)，無(wú)論債權(quán)成立時(shí)間前后和數(shù)額大小，債權(quán)效力一律平等，如當(dāng)債務(wù)人宣告破產(chǎn)時(shí)，必須對(duì)所有的破產(chǎn)債權(quán)按比例清償。

4）、債務(wù)

從財(cái)會(huì)的角度看，債務(wù)是指由過(guò)去交易、事項(xiàng)形成的，由單位承擔(dān)并預(yù)期會(huì)計(jì)導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)利益流出單位的現(xiàn)時(shí)義務(wù)，主要包括以下內(nèi)容，如圖：

從法律角度上看債務(wù)即必須為一定行為（作為或不作為）的司法上義務(wù)。

5)、債務(wù)的法律特性：

①、債務(wù)具有確定性。債務(wù)的范圍或有合同之債的雙方當(dāng)事人約定，或在法定之債中由法律規(guī)定或者由法院以裁判確定每一具體的業(yè)務(wù)，都有這具體而明確的內(nèi)容、標(biāo)的?；蛘呓o付一定數(shù)額的金錢或給交付一定數(shù)量和質(zhì)量的貨物，或者給予提供某種性質(zhì)和數(shù)量的勞務(wù)等等，債務(wù)必須是依法成立，非依法成立或當(dāng)事人商定，不得隨意更改和增減。

②、債務(wù)具有期限性。沒(méi)有無(wú)期限的債務(wù)，任何債務(wù)都是有一定時(shí)間限制的，在這個(gè)限期內(nèi)，債務(wù)人必須履行其義務(wù)，一般來(lái)講合同之債的期限由雙方當(dāng)事人在合同中明確規(guī)定，法定之債視為當(dāng)事人雙方隨時(shí)都可以履行，雖然法定之債沒(méi)有規(guī)定明確的期限，但是為了維護(hù)一定的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，法律也規(guī)定了其保護(hù)期限，即時(shí)效限制。

如我國(guó)法律規(guī)定一般情況下債務(wù)的有效時(shí)效為2年，超過(guò)此訴訟時(shí)效法律將不予以保護(hù)。

③、債務(wù)的履行具有強(qiáng)制性。債務(wù)為法律義務(wù)，債務(wù)人不履行時(shí)債權(quán)人可以要求強(qiáng)制執(zhí)行。

6)、債權(quán)人

債權(quán)人通常叫的債主，是債的關(guān)系中有權(quán)利要求另一方（債務(wù)人）為或不為一定行為的當(dāng)事人。主要包含兩類人：一類是借出錢財(cái)收取利息的人即放債的人，一類是進(jìn)行商品交易獲取中間利潤(rùn)的人如生產(chǎn)企業(yè)、經(jīng)銷商等等，在債的關(guān)系中，債權(quán)人是特定的，只有該特定的權(quán)利主體才有權(quán)要求義務(wù)主體履行約定的義務(wù)。負(fù)有履行義務(wù)的人如不履行義務(wù)，債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求司法機(jī)構(gòu)強(qiáng)制其履行。如果債權(quán)人由于對(duì)方不履行義務(wù)而遭受到經(jīng)濟(jì)上的損失，有權(quán)要求賠償。

債權(quán)人還享有代位權(quán)和撤銷權(quán)，代位權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人以自己的名義代債務(wù)人行使其為第三人的權(quán)利，其后果由債務(wù)人承擔(dān)的權(quán)利；撤銷權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)債務(wù)人有礙于債權(quán)實(shí)現(xiàn)的法律行為享有的請(qǐng)求撤銷這一行為的權(quán)利，債權(quán)人可以是公民或法人、也可以是國(guó)家。

7)、債務(wù)人

債務(wù)人是在債的關(guān)系中有義務(wù)按約定的條件向另一方（債權(quán)人）承擔(dān)為或不為一定行為的當(dāng)事人。在債的關(guān)系中，債務(wù)人是特定的，只有該義務(wù)主體才必須向債權(quán)人承擔(dān)交付財(cái)產(chǎn)、提供勞務(wù)和為或不為一定行為的義務(wù)。債務(wù)人可以是公民，可以是法人、也可以是國(guó)家。

8)、討債的作用與目的

1）、維護(hù)債權(quán)的合法權(quán)益，債權(quán)是法律賦予債權(quán)人的正當(dāng)權(quán)利

2）、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，維護(hù)全體人民的根本利益，維護(hù)國(guó)家，集體，個(gè)人的獨(dú)立經(jīng)濟(jì)利益。

3）、促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的動(dòng)力來(lái)源于社會(huì)經(jīng)濟(jì)全體對(duì)自身利益的追求。

討債的目的：討還財(cái)務(wù)、討還公道、樹(shù)立形象

二、需要了解的幾個(gè)法律名詞和常識(shí)

1、訴訟時(shí)效

H君，在2007年06月份應(yīng)聘到某機(jī)械產(chǎn)品公司負(fù)責(zé)應(yīng)收帳款的管理。2007年08月，公司將一筆2000年的應(yīng)收帳款交給H君，要求收回。帳款總額為人民3萬(wàn)元。起初，H君采用正常方式進(jìn)行清欠，欠帳單位X公司的財(cái)務(wù)方面顯示只欠款2萬(wàn)。X公司財(cái)務(wù)F小姐很客氣，說(shuō)有錢就還，態(tài)度很好?？珊髞?lái)連續(xù)電話和連續(xù)登門，F(xiàn)小姐漸漸暴露出賴帳的意圖。

F小姐給H君說(shuō)，你到法院去告吧。而H君也清楚，到法院肯定不行，因?yàn)槌^(guò)了民事訴訟法規(guī)定的2年訴訟期限了，只有對(duì)事實(shí)債務(wù)進(jìn)行清欠了。

然后H君又想辦法，委托收帳公司辦理，無(wú)奈X公司確實(shí)是賴帳大王，不理收帳公司那一套威脅和恫嚇的程序，攻擊不下。

再后，H君萬(wàn)般無(wú)奈，只好動(dòng)員單位職工家屬中的婦女兒童到X公司去要帳，X公司也是軟硬兼施，一會(huì)勸這些人回來(lái)，一會(huì)找一些不三不四的流氓威脅，一會(huì)又報(bào)110，雖然欠款事實(shí)是存在的，但是X公司就是不還錢，雙方堅(jiān)持了多日，最終無(wú)果。

最后，H君此次要帳以失敗告終。

這里H君要帳失敗的主要原因在于，他們的債已經(jīng)超過(guò)了訴訟時(shí)效期限，其權(quán)利主張無(wú)法收到法律的保護(hù)，由此造成H君在要站過(guò)程中的被動(dòng)局面，那么究竟所謂的訴訟時(shí)效指的是什么呢？

所謂訴訟時(shí)效是指民事訴訟中權(quán)利人請(qǐng)求人民法院保護(hù)自己的合法民事權(quán)益的法定期限，一般分為訴訟時(shí)效分為普通訴訟時(shí)效，短期訴訟時(shí)效和長(zhǎng)期訴訟時(shí)效三類。指權(quán)利人在法院提起訴訟的期限內(nèi)如果不行使其權(quán)利，那么就喪失了請(qǐng)求人民法院依照訴訟程序強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利，訴訟時(shí)效實(shí)際上是消滅時(shí)效。

按照訴訟時(shí)效的規(guī)定，權(quán)利人超過(guò)法律規(guī)定的期限不行使權(quán)利，義務(wù)人則可以拒絕履行義務(wù)，這時(shí)，權(quán)利人仍具有起訴權(quán)可以向法院提起抗議，要求義務(wù)與履行義務(wù)法院也應(yīng)當(dāng)受理，但是，權(quán)利人已經(jīng)喪失請(qǐng)求法院強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利，亦即權(quán)利人喪失了勝訴權(quán)，他是否能夠取得法律保護(hù)則取決于其有無(wú)延長(zhǎng)時(shí)效的正當(dāng)理由。

另外，訴訟時(shí)效還規(guī)定，在法律規(guī)定的時(shí)間期限之后，也即是在訴訟時(shí)效期滿后，義務(wù)人免除其應(yīng)盡的義務(wù)，但是如果義務(wù)人此時(shí)仍愿意自愿履行義務(wù)，權(quán)利人則仍有權(quán)利受領(lǐng)。

訴訟時(shí)效制度所產(chǎn)生的后果異于常態(tài)的，一般原則是權(quán)利具有推翻事實(shí)狀態(tài)的效力，而訴訟時(shí)效制度卻賦予久已存續(xù)的事實(shí)狀態(tài)優(yōu)先于權(quán)利的效力，另外，訴訟時(shí)效制度是強(qiáng)制性的法律規(guī)范，除法律另有特殊規(guī)定者除外，任何組織、法人和個(gè)人均得無(wú)條件遵守，當(dāng)事人之間私下關(guān)于訴訟時(shí)效期限的延長(zhǎng)、縮短或者放棄等等約定，均屬無(wú)效，法律不予以認(rèn)可。

根據(jù)訴訟時(shí)效的有關(guān)規(guī)定，債權(quán)人要實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利必須注意法律規(guī)定的各種債權(quán)行使的期限應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定的時(shí)間內(nèi)及時(shí)行使自己的權(quán)利，以避免使自己的財(cái)產(chǎn)白白損失。

1）、訴訟時(shí)效的效期規(guī)定

訴訟時(shí)效分為普通訴訟時(shí)效和特殊訴訟時(shí)效（短期訴訟時(shí)效、長(zhǎng)期訴訟時(shí)效、最長(zhǎng)訴訟時(shí)效）兩類，其時(shí)效時(shí)間規(guī)定如下表：

訴訟時(shí)效分類	時(shí)效時(shí)間	包含內(nèi)容
普通訴訟時(shí)效	2年	普通民事權(quán)利
短期訴訟時(shí)效	1年	1.身體受到傷害要求賠償?shù)摹?.出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的。3.延付或者拒付租金的。4.寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。
長(zhǎng)期訴訟時(shí)效	2年以上－20年以下	－
最長(zhǎng)訴訟時(shí)效	20年	有特殊情況的

一般在商業(yè)活動(dòng)欠款的訴訟時(shí)效為兩年，從應(yīng)該還款日起，如果債權(quán)人未采取任何措施主張債權(quán)，過(guò)了兩年，就過(guò)了訴訟時(shí)效，即使再起訴到法院，法院也會(huì)因?yàn)闀r(shí)效過(guò)了，不會(huì)判決其勝訴，但是債還是存在的,還是可以時(shí)不時(shí)要求欠錢者還錢。另外訴訟時(shí)效因債務(wù)人再次同意履行義務(wù)，可以認(rèn)定訴訟時(shí)效再次中斷。你可以想辦法說(shuō)服他還一點(diǎn)點(diǎn)錢，但只要他一做出還錢的行為，訴訟時(shí)效從新開(kāi)始計(jì)算，向法院起訴可以得到支持，只要他有還錢的能力，他就必須還你錢了

2）、訴訟時(shí)效期間的時(shí)間計(jì)算方法

訴訟時(shí)效期間，通常是從權(quán)利人的權(quán)利可以行使之時(shí)起算，而不應(yīng)當(dāng)權(quán)利發(fā)生之時(shí)起算，如果民事權(quán)利發(fā)生時(shí)權(quán)利就已經(jīng)享有請(qǐng)求義務(wù)人履行義務(wù)權(quán)利，其訴訟時(shí)效期間當(dāng)然應(yīng)當(dāng)以此時(shí)起算的根據(jù)民事權(quán)利的發(fā)生，而是權(quán)利人的請(qǐng)求得以開(kāi)始行使。

訴訟時(shí)效的開(kāi)始有一個(gè)前提，那就是權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道自己的權(quán)利受到侵害。否則不計(jì)算時(shí)效。

民法中的期間概念是指民事法律關(guān)系設(shè)立。變更或終止的時(shí)間，期間是重要的法律事實(shí)，對(duì)當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系重大，他甚至決定這當(dāng)事人權(quán)利的大小和有無(wú)。因此，掌握期間的計(jì)算方法對(duì)討債具有重要意義。

3）、訴訟時(shí)效期間的時(shí)間規(guī)定

根據(jù)我國(guó)《民法通則》的規(guī)定，期間包括法定期間和人民法院指定期間兩種，其具體的計(jì)算方法如下：

①、我國(guó)民法上所稱的期間一律按照公歷年、月、日、小時(shí)計(jì)算，期間的開(kāi)始時(shí)間叫做始期，其終結(jié)時(shí)間叫做終期。

②、以年、月、日計(jì)算期間的，當(dāng)天不計(jì)算在內(nèi)，從下一天開(kāi)始起，并且必須以日歷上的時(shí)間為準(zhǔn)，以小時(shí)計(jì)算期間的，從規(guī)定之時(shí)開(kāi)始計(jì)算。

③、期間的最后一天是星期日或者其他法定休假日的，以休假日的次日即第二天為最后一天，期間的最后一天的截止時(shí)間為二十四點(diǎn)，如果規(guī)定有業(yè)務(wù)活動(dòng)時(shí)間的以直至停止業(yè)務(wù)活動(dòng)的時(shí)間截止。

④、我國(guó)民法期間中的“以上”、”以下”、“以內(nèi)”“屆滿”，包括本數(shù)?！耙酝狻?、“不滿”則不包括本數(shù)。

 

4）、訴訟時(shí)效內(nèi)清剿債務(wù)的辦法

針對(duì)當(dāng)前社會(huì)上很多債務(wù)人缺乏起碼的誠(chéng)信理念和合同的法制觀念，對(duì)所負(fù)債務(wù)的履行往往不是積極主動(dòng)，甚至是能拖就拖、能賴就賴，有的可以講就是“依法賴債”的實(shí)際情況，以下從一般訴訟時(shí)效期間2年的角度（其他類推）建議債權(quán)人一定要提高警惕，注意及時(shí)采取必要的措施，以避免自己債權(quán)因超過(guò)訴訟時(shí)效而是自己的合法權(quán)利得不到有效的法律保護(hù)。

對(duì)于不能在合同約定的履行期間內(nèi)收回全部債權(quán)，債權(quán)人務(wù)必根據(jù)債務(wù)人的不同情況，分門別類，對(duì)不同的債務(wù)人采取不同的方法來(lái)行使權(quán)利。

①、對(duì)于有部分貨幣資金還款或者有可折抵為貨款的實(shí)物財(cái)產(chǎn)，且有履行債務(wù)意愿的債務(wù)人，債權(quán)人應(yīng)在合同約定的債務(wù)履行期間屆滿后的兩年內(nèi)的期間內(nèi)盡快窮盡各種合法手段追討債務(wù)，能要回多少就盡量要回多少資金或?qū)嵨?，并在收款的同時(shí)保存好相應(yīng)的書面證據(jù)，以使自己債權(quán)的訴訟時(shí)效在每次收款（收取實(shí)物）的同時(shí)不中斷，進(jìn)而不斷重新開(kāi)始計(jì)算新的訴訟時(shí)效期間，需要特別注意的是，應(yīng)務(wù)必做到使最相近的每?jī)纱问湛罨蛘邔?shí)物之間的時(shí)間少于兩年。

②、對(duì)于一時(shí)無(wú)貨幣資金還款亦無(wú)折款實(shí)物，但有履行債務(wù)意愿且本身尚具繼續(xù)經(jīng)營(yíng)能力的債務(wù)人，債權(quán)人，債權(quán)人可在合同約定的債務(wù)履行期間屆滿后的兩年內(nèi)的期間內(nèi)，盡早與債務(wù)人達(dá)成書面的債務(wù)延期履行協(xié)議，并在該延期履行協(xié)議上約定明確的新的履行期限，在該延期履行協(xié)議的履行過(guò)程中，債務(wù)人如果在延期的履行期內(nèi)債務(wù)仍不能履行完比，債權(quán)人應(yīng)注意在協(xié)議延期所約定的履行期限屆滿以前，繼續(xù)與債務(wù)人再達(dá)成新的履行協(xié)議。以使訴訟時(shí)效不中斷而得以重新的計(jì)算。

③、對(duì)于有貨幣資金或有折款實(shí)物但無(wú)履行債務(wù)意愿的債務(wù)人，或者已經(jīng)沒(méi)有貨幣資金或折款實(shí)物，雖有履行債務(wù)意愿且本身已經(jīng)不具備繼續(xù)經(jīng)營(yíng)能力的債務(wù)人，則應(yīng)在合同約定的債務(wù)履行期間屆滿后的兩年內(nèi)的期間內(nèi)，在事先盡量充分做好財(cái)產(chǎn)保全的前提下盡早直接起訴或者申請(qǐng)仲裁，以最大的限度實(shí)現(xiàn)債權(quán)。

④、對(duì)于一時(shí)沒(méi)有貨幣資金或有折款實(shí)物但無(wú)履行債務(wù)意愿的債務(wù)人，但是尚具備繼續(xù)經(jīng)營(yíng)能力的債務(wù)人，債權(quán)人如能與之達(dá)成延期履行協(xié)議的話，則按第2條的方法處理；如債務(wù)為達(dá)到拖欠債務(wù)不還的非法目的，債權(quán)人無(wú)法與之達(dá)成延期履行協(xié)議的話，則應(yīng)在合同約定的債務(wù)履行期間屆滿后的兩年內(nèi)的期間內(nèi)，適時(shí)采取向債務(wù)人送達(dá)催收債權(quán)文書的方法，并注意做到相近的每?jī)纱嗡瓦_(dá)催收債權(quán)文書之間的時(shí)間少于兩年：可采取的方法有以下兩種方式，來(lái)形成訴訟時(shí)效不中斷。

第一、債權(quán)人向債務(wù)人直接送達(dá)催收債權(quán)文書，讓債務(wù)人簽收（債務(wù)人為自然人的本人親筆簽字；債務(wù)人為法人或其他組織的。法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人簽字或蓋該法人、其他組織的公章）。

第二、在債權(quán)人向債務(wù)人送達(dá)書面的催收債權(quán)文書，但是債務(wù)人拒絕簽收的情況下，債權(quán)人可采取特快專遞郵送的方法（最好對(duì)向郵局交寄該催收債權(quán)文書郵件的過(guò)程中進(jìn)行公證），并注意在最快的時(shí)間內(nèi)辦理好對(duì)上述郵件送達(dá)“特快專遞郵件查詢回單”。以確保債權(quán)催收文書的準(zhǔn)確、及時(shí)送達(dá)。因?yàn)樵诜ㄔ簩徟袠I(yè)務(wù)的實(shí)踐活動(dòng)中，如果債權(quán)人僅僅向法院提供了在訴訟時(shí)效內(nèi)向債務(wù)人郵寄催收債權(quán)文書的證據(jù)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，同時(shí)還需要向法院提供該債務(wù)人已經(jīng)收到債權(quán)催收文書的證據(jù)，這樣法院才能認(rèn)定債權(quán)人向債務(wù)人主張了權(quán)利，既不發(fā)生訴訟時(shí)效的的中斷，因此債權(quán)人針對(duì)這一情況務(wù)必留好“特快專遞郵件詳情單（寄件人存聯(lián)）”、“特快專遞郵件查詢單”等一切有關(guān)的書面證據(jù)，以備將來(lái)訴訟時(shí)提交法庭，避免因舉證不充分而敗訴。

2、支付令

南京紅光鋁材廠與2005年與廣東宏達(dá)燃?xì)饩邚S因?yàn)闃I(yè)務(wù)合作，經(jīng)過(guò)多次協(xié)商在2005年6月簽訂了一份價(jià)值30萬(wàn)元的鋁型板材購(gòu)銷合同，購(gòu)銷合同規(guī)定南京紅光鋁材廠在2005年6月15日為廣東宏達(dá)燃具廠提供厚度為1.5mm鋁型板材，由廣東宏達(dá)燃?xì)饩邚S自行提貨，并在受到貨物后5日之內(nèi)支付貨款，根據(jù)合同的規(guī)定南京紅光鋁材廠按期在2005年6月15日將鋁型板材交付給廣東宏達(dá)燃具廠，可是廣東宏達(dá)燃具廠在提走貨物后，并未按照約定付款，在其后的3個(gè)月時(shí)間內(nèi)南京紅光鋁型材料廠經(jīng)過(guò)幾次交涉無(wú)效后，南京紅光鋁型材料廠決定起訴追討貨款，為此將該業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)交給該廠法律顧問(wèn)李律師負(fù)責(zé)該項(xiàng)工作，李律師在接受該項(xiàng)工作后通過(guò)全面分析認(rèn)為：公司與廣東宏達(dá)燃具廠的合同所約定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確，沒(méi)有其他的債務(wù)糾紛，如果走訴訟程序不僅時(shí)間長(zhǎng)而且還浪費(fèi)人力，而根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》第一百九十一條規(guī)定，公司直接采取向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)支付令，就可以通過(guò)法律途徑很快的解決這一問(wèn)題。在向公司負(fù)責(zé)人匯報(bào)并征得同意后，李律師于2005年10月9日向廣東宏達(dá)燃具廠所在地人民法院申請(qǐng)支付令，2005年10月13日受案人民法院經(jīng)審查債權(quán)債務(wù)關(guān)系和有關(guān)事實(shí)證據(jù)，認(rèn)定鋁材廠的申請(qǐng)符合條件，于同年10月25日向宏達(dá)燃具廠發(fā)出支付令，責(zé)令廣東宏達(dá)燃具廠自收到支付令之日起15日內(nèi)清償債務(wù)，或者向人民法院提出書面異議，接到支付令后，自知理虧的宏達(dá)燃具廠不敢怠慢，于2005年11月8日還請(qǐng)全部欠款，整個(gè)清債的過(guò)程只用了短短不到一個(gè)月的時(shí)間。

在這里南京紅光鋁材廠之所以能夠在短時(shí)間內(nèi)實(shí)現(xiàn)貨款的清剿，就是在于根據(jù)自己的實(shí)際情況采取了申請(qǐng)支付令這一捷徑的形式。

支付令：即監(jiān)督程序，是指對(duì)于債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確，沒(méi)有其他債務(wù)糾紛的，債權(quán)人可以不經(jīng)起訴而直接向法院申請(qǐng)支付令。人民法院根據(jù)債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人給付金錢或有價(jià)證券的申請(qǐng)，以支付令的形式，依法作出的督促債務(wù)人限期履行債務(wù)義務(wù)的法律文書。是一種特殊的法律程序。債務(wù)人在收到支付令之日起十五日內(nèi)不提出異議又不履行支付令的，債權(quán)人可直接申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

由于申請(qǐng)支付令不必經(jīng)過(guò)法院的審理程序，一般債權(quán)人提出申請(qǐng)后，法院在五日內(nèi)通知是否受理，法院受理申請(qǐng)后，經(jīng)審查債權(quán)人提供的事實(shí)、證據(jù)，對(duì)債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、合法的，在受理之日起十五日內(nèi)向債務(wù)人發(fā)出支付令，有快速便捷的特點(diǎn)，而且申請(qǐng)一次支付令僅需交費(fèi)100元,節(jié)約訴訟成本，被債權(quán)人稱為在改革開(kāi)放、商品經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展的形勢(shì)下，處理債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確的民事、經(jīng)濟(jì)糾紛的最好辦法，因此在處理債務(wù)糾紛問(wèn)題上被很多企業(yè)和個(gè)人廣泛使用。

1）、申請(qǐng)支付令要符合下列條件：

①、雙方的債務(wù)具有法定性，我國(guó)《民事訴訟法》規(guī)定，債權(quán)人向人民法院申請(qǐng)支付令，要求債務(wù)人支付欠款的案件才適用督促程序收款，債權(quán)人申請(qǐng)給付的標(biāo)的物范圍，僅限于請(qǐng)求給付金錢或匯票、本票、支票以及股票、債券、國(guó)庫(kù)券、可轉(zhuǎn)讓的存單等有價(jià)證券。要求債務(wù)人給付金錢的，一般是貨款、賠償金、貸款、利息、欠款、債務(wù)利息以及延遲履行金等，，這一限定是符合督促程序簡(jiǎn)易、迅速解決債務(wù)糾紛的立法要求的。其他標(biāo)的物的給付請(qǐng)求比較復(fù)雜，當(dāng)事人雙方往往互有責(zé)任，需要通過(guò)訴訟程序解決。如損害賠償?shù)膫鶆?wù)糾紛，雙方當(dāng)事人的是非責(zé)任，須經(jīng)調(diào)查、取證和開(kāi)庭審理才能認(rèn)定，所以它不適用督促程序。

②、請(qǐng)求給付的金錢或者有價(jià)證券已到償付期且數(shù)額確定，并寫明請(qǐng)求所根據(jù)的事實(shí)、證據(jù)。

③、債權(quán)人沒(méi)有對(duì)等給付義務(wù)；依照民事訴訟法的規(guī)定，適用支付令的債務(wù)關(guān)系必須明確。即債權(quán)人與債務(wù)人之間沒(méi)有其他債務(wù)糾紛，債務(wù)關(guān)系是單向的。債權(quán)人只享有債權(quán)的權(quán)利，債務(wù)人只負(fù)有還款的義務(wù)，最常見(jiàn)的，債權(quán)人已在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)交付對(duì)方認(rèn)可的貨物，而債務(wù)人沒(méi)有按時(shí)支付貨款，這時(shí)債權(quán)人就可以申請(qǐng)支付令，如果債權(quán)人與債務(wù)人互有向?qū)Ψ匠袚?dān)某種給付義務(wù)，債務(wù)糾紛中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不能僅憑一方當(dāng)事人的申請(qǐng)就可以認(rèn)定，也不能僅按一方當(dāng)事人的請(qǐng)求而向其相對(duì)人發(fā)出限期清償債務(wù)的命令，因此，債權(quán)人與債務(wù)人之間存在其他債務(wù)糾紛的，不適用督促程序，應(yīng)按普通程序或簡(jiǎn)易程序予以解決。

④、支付令能夠送達(dá)債務(wù)人。支付令能夠送達(dá)債務(wù)人，是指人民法院按照法定送達(dá)方式，能使債務(wù)人直接收到支付令，因?yàn)橹Ц读钍侨嗣穹ㄔ阂婪ㄖ谱鞯姆晌臅嗣穹ㄔ涸诜ǘǖ钠陂g向債務(wù)人人發(fā)出支付令，債務(wù)人收到支付令之日起就是其清償債務(wù)之時(shí)，或者向人民法院提出書面異議的法定期限的起算日，所以支付令能否送達(dá)債務(wù)人，將關(guān)系到法定期限的計(jì)算、債務(wù)的實(shí)際履行和書面異議的提交。如果支付令不能直接送達(dá)債務(wù)人，則債務(wù)人既無(wú)清償債務(wù)的期限也無(wú)提出異議的緣由和目標(biāo)。此外，債務(wù)人履行債務(wù)的期限、提出書面的異議的期限以及債權(quán)人申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行的期限都無(wú)法計(jì)算，鑒于此債權(quán)人在向人民法院申請(qǐng)支付令時(shí)，應(yīng)同時(shí)祥告?zhèn)鶆?wù)人的基本情況，以便人民法院確認(rèn)送達(dá)支付令的條件和選擇有效的送達(dá)方式，根據(jù)支付令的法律特征，支付令的送達(dá)方式，一般應(yīng)以直接送達(dá)為原則，直接送達(dá)有利于債務(wù)人在法定期限內(nèi)及時(shí)提出對(duì)支付令的異議。只有在直接送達(dá)有困難的情況下，才可以采用委托送達(dá)和郵寄送達(dá)。如果支付令不能夠送達(dá)債務(wù)人則不適用督促程序。

如果企業(yè)的情況符合上述的四個(gè)條件，就可以向債務(wù)人所在地的基層法院申請(qǐng)支付令，債務(wù)人有幾個(gè)的，并不在同一基層法院管轄區(qū)的，各有關(guān)法院都有管轄權(quán)，可以向任何一個(gè)法院申請(qǐng)支付令。

2）、申請(qǐng)支付令和實(shí)施過(guò)程總需要注意的事項(xiàng)：

①、要明確債權(quán)債務(wù)。對(duì)債權(quán)債務(wù)關(guān)系不明確有無(wú)充分證據(jù)加以證明的或者難以取證，債權(quán)人不宜申請(qǐng)支付令，以免打草驚蛇破壞取證工作。

②、要明確債務(wù)人的下落。債權(quán)人在申請(qǐng)支付令前應(yīng)做好準(zhǔn)備工作，找到債務(wù)人，再找到債務(wù)人時(shí)要穩(wěn)住債務(wù)人，以便保證支付令能夠送達(dá)，保障清欠工作的開(kāi)展。

③、要注意支付令的時(shí)效。對(duì)于債權(quán)人在法定期間即不提異議也不履行支付令的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在支付令的時(shí)效期向人民法院請(qǐng)求強(qiáng)制執(zhí)行，以免支付令“過(guò)期作廢”，債權(quán)人喪失清償債務(wù)的主動(dòng)性。

④、對(duì)債務(wù)人收到支付令之日起15日內(nèi)僅清償部份債務(wù)的，對(duì)未盡債務(wù)，債權(quán)人可以要求法院強(qiáng)制執(zhí)行，對(duì)于債務(wù)人收到支付令之日起15日內(nèi)向人民法院提出書面異議的債務(wù)人，表明債務(wù)人毫無(wú)償還債務(wù)的誠(chéng)意，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)做好充分準(zhǔn)備及時(shí)向人民法院提起訴訟。

3）、申請(qǐng)支付令的方式：

債權(quán)人申請(qǐng)支付令，必須向人民法院提交申請(qǐng)書。根據(jù)《民事訴訟法》第189條的規(guī)定，支付令的申請(qǐng)書應(yīng)寫明下列事項(xiàng)：

①、申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所，法人或其他組織的名稱、住所地和法定代表人或主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)。

②、請(qǐng)求給付金錢的數(shù)量，或有證價(jià)券的數(shù)量及種類，以及請(qǐng)求給付所根據(jù)的事實(shí)、證據(jù)。

③、寫明申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間沒(méi)有其他債務(wù)糾紛；請(qǐng)求人民法院發(fā)出支付令。具體格式如：

支付令申請(qǐng)書

（供債權(quán)人行使債權(quán)使用）

申請(qǐng)人：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

被申請(qǐng)人：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

請(qǐng)求事項(xiàng)：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

事實(shí)與理由：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

 

此致：

 

＿＿＿＿人民法院

 

敬禮

申請(qǐng)人：（簽名、蓋章）

年   月   日

3、財(cái)產(chǎn)保全

2006年8月，某皮革制品廠和某鞋廠簽訂了一份價(jià)值18萬(wàn)元的皮格供貨協(xié)議，按照協(xié)議規(guī)定皮鞋廠先付給皮革廠預(yù)付款5萬(wàn)元，皮革廠在收到預(yù)付款5萬(wàn)元后在2個(gè)月內(nèi)分兩次每次9萬(wàn)元向皮鞋廠交貨，皮鞋廠在每次收到貨物后將尾款付清，但是在和同履行過(guò)程由于皮革廠的疏忽，在第一次將4萬(wàn)元付清后，在要第二批貨物時(shí)皮鞋廠的巧言令色，稱貨到后立即結(jié)款，然而當(dāng)?shù)诙螌?萬(wàn)元的貨務(wù)全部發(fā)到皮鞋廠后，皮鞋廠確遲遲沒(méi)有將這9萬(wàn)余元的貨款給皮革廠支付，為此，2008年2月為討要此筆貨款皮革廠決定派人前往該廠催要貨款，經(jīng)過(guò)查實(shí)由于經(jīng)營(yíng)不善，皮鞋廠的經(jīng)營(yíng)效益一直很不好，這么多年了一直都是采取這種手法來(lái)騙取原料進(jìn)行生產(chǎn)，目前企業(yè)外債欠了一屁股，天天都有債主上門討債，但是該廠的負(fù)責(zé)人對(duì)于上門討債的人，往往是要么好言相勸把討債人勸走了事，要么是擺出一副“死豬不怕開(kāi)水燙的架勢(shì)”就是沒(méi)錢，看你能這么樣，鑒于皮鞋廠的這種情況，皮革廠為了保證自己的債權(quán)能夠?qū)崿F(xiàn)，決定對(duì)皮鞋廠提起訴訟通過(guò)法律程序來(lái)進(jìn)行討債，為了能夠順利的實(shí)現(xiàn)債權(quán)的清剿，皮革廠決定在起訴前向人民法院提出財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)并提供了財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，人民法院根據(jù)皮革廠的申請(qǐng)依法采取財(cái)產(chǎn)保全措施，凍結(jié)了皮鞋廠的帳戶和產(chǎn)成品，看到皮革廠的這種架勢(shì)，為了減少影響自知理虧的皮鞋廠在皮革廠還沒(méi)向法院提起訴訟就想盡辦法支付了皮革廠的全部貨款。

通過(guò)對(duì)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全而取得債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，是目前一些企業(yè)在通過(guò)法律手段討債的常用和一種相對(duì)有效的辦法，財(cái)產(chǎn)保全是指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或者當(dāng)事人起訴后，為保障將來(lái)的生效判決能夠得到執(zhí)行或者避免財(cái)產(chǎn)遭受損失，對(duì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或者爭(zhēng)議的標(biāo)的物，采取限制當(dāng)事人處分的強(qiáng)制措施。財(cái)產(chǎn)保全可以分為訴前保全和訴訟保全兩種，

1）、什么叫訴訟保全

訴訟保全。它是指法院審理案件時(shí)，在作出判決前為防止當(dāng)事人（被告）轉(zhuǎn)移、隱匿、變賣財(cái)產(chǎn)，依職權(quán)對(duì)財(cái)產(chǎn)作出的保護(hù)措施，以保證將來(lái)判決生效后能得到順利執(zhí)行。具體措施一般有查封、扣押、凍結(jié)。財(cái)產(chǎn)保全一般由當(dāng)事人申請(qǐng)，由人民法院審查決定是否采取財(cái)產(chǎn)保全措施。

2）、什么叫訴前保全

訴前保全指訴訟前的財(cái)產(chǎn)保全，是指人民法院在訴訟開(kāi)始前對(duì)有關(guān)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行的財(cái)產(chǎn)保全，其原因在于利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，根據(jù)民事訴訟的規(guī)定在起訴前向人民法院申請(qǐng)采取財(cái)產(chǎn)保全措施。申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。人民法院接受申請(qǐng)后，必須在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定；裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開(kāi)始執(zhí)行。申請(qǐng)人在人民法院采取保全措施后十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全。因保全措施給被申請(qǐng)人造成損失的由申請(qǐng)人賠償。

訴前保全的條件：

①、案件必須是給付內(nèi)容的訴訟。

②、債權(quán)、債務(wù)關(guān)系明確。申請(qǐng)?jiān)V前保全的利害關(guān)系人，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)，證明其對(duì)被申請(qǐng)人有財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利。

③、因情況緊急，不立即采取財(cái)產(chǎn)保全措施將會(huì)使申請(qǐng)人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害。

④、必須在訴訟前申請(qǐng)。

⑤、必須由利害關(guān)系人提出財(cái)產(chǎn)保全的申請(qǐng)。

⑥、申請(qǐng)人必須提供擔(dān)保。

3）、訴前財(cái)產(chǎn)保全與訴訟中財(cái)產(chǎn)保全的區(qū)別是：

①、申請(qǐng)的主體不同。訴前財(cái)產(chǎn)保全是在起訴前由利害關(guān)系人向人民法院提出；訴訟中財(cái)產(chǎn)保全是當(dāng)事人在訴訟進(jìn)行中申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全。訴訟中財(cái)產(chǎn)保全應(yīng)當(dāng)由申請(qǐng)人提出申請(qǐng)，必要時(shí)人民法院可以依職權(quán)采取保全措施。訴前財(cái)產(chǎn)保全由利害關(guān)系人提出申請(qǐng)，法院不得依職權(quán)采取保全措施。

②、申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的時(shí)間不同。訴訟中財(cái)產(chǎn)保全應(yīng)當(dāng)在案件受理后、判決生效前提出申請(qǐng)；訴前財(cái)產(chǎn)保全必須在起訴前向有管轄權(quán)的人民法院提出申請(qǐng)。

③、對(duì)申請(qǐng)人是否提供擔(dān)保的要求不同。訴訟中財(cái)產(chǎn)保全，人民法院責(zé)令提供擔(dān)保的，申請(qǐng)人必須提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。沒(méi)有責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保的，申請(qǐng)人可以不提供擔(dān)保，人民法院依職權(quán)采取保全措施的，有關(guān)的利害關(guān)系人也可以不提供擔(dān)保。訴前財(cái)產(chǎn)保全，申請(qǐng)人必須提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。

財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書是民事訴訟中重要的文書。它是指人民法院在案件審理前或者訴訟過(guò)程中，對(duì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或者爭(zhēng)議標(biāo)的物所采取的一種強(qiáng)制措施。財(cái)產(chǎn)保全包括訴前保全和訴訟保全兩種。凡是在起訴以前向法院申請(qǐng)保全的是訴前保全；在訴訟過(guò)程申請(qǐng)保全的是訴訟保全。訴前保全的條件是：必須是緊急情況，不立即采取保全將會(huì)使申請(qǐng)人的權(quán)益遭到極大損害的；必須由利害關(guān)系人向財(cái)產(chǎn)所在地的法院提出申請(qǐng)保全；申請(qǐng)人必須提供擔(dān)保。訴訟財(cái)產(chǎn)保全必須具備的條件是：案件必須具有給付內(nèi)容，即屬于給付之訴；必須是由于一方當(dāng)事人的行為或者其他行為，使判決有可能不能執(zhí)行的；必須在訴訟過(guò)程中提出；申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保。

4）、財(cái)產(chǎn)保全的意義:

①、防止債務(wù)人轉(zhuǎn)移、揮霍或者隱匿其財(cái)產(chǎn)，為債權(quán)人實(shí)現(xiàn)權(quán)利創(chuàng)造條件，在解決債權(quán)債務(wù)關(guān)系實(shí)踐中，往往會(huì)出現(xiàn)這樣的情況：債權(quán)人在起訴前發(fā)現(xiàn)債務(wù)人擁有可供清償債務(wù)的財(cái)產(chǎn)，但是債權(quán)人起訴后，上述財(cái)產(chǎn)往往被債務(wù)人轉(zhuǎn)移、揮霍或者隱匿，這勢(shì)必導(dǎo)致“官司贏了、執(zhí)行困難”，針對(duì)上述情況，我國(guó)《民事訴訟法》規(guī)定了訴前財(cái)產(chǎn)保全措施，這就為債權(quán)人提供了一個(gè)有效的救濟(jì)手段或“應(yīng)急”措施，只要債務(wù)人發(fā)現(xiàn)債務(wù)人轉(zhuǎn)移、揮霍或者隱匿其財(cái)產(chǎn)的動(dòng)機(jī)或行為，并且這種行為將會(huì)導(dǎo)致債權(quán)人的合法權(quán)益收到難以彌補(bǔ)的損害，債權(quán)人就可以依法向人民法院申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全，達(dá)到防止債務(wù)人轉(zhuǎn)移、揮霍或者隱匿其財(cái)產(chǎn)，為債權(quán)人進(jìn)一步實(shí)現(xiàn)權(quán)利創(chuàng)造條件。

②、督促債務(wù)人自覺(jué)償還債務(wù)。人民法院決定采取訴前財(cái)產(chǎn)保全措施后，將進(jìn)一步對(duì)債務(wù)人的有關(guān)財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的的其他措施以防止債務(wù)人處理以被保全的財(cái)產(chǎn)，保全措施的“權(quán)威性”與“震懾力”，無(wú)疑會(huì)對(duì)債務(wù)人造成一定的精神壓力，使其感到償還債務(wù)無(wú)法避免，這將促使債務(wù)人自覺(jué)進(jìn)行債務(wù)的清償。

③、輔以訴訟的手段，確保債權(quán)人實(shí)現(xiàn)權(quán)利，訴前財(cái)產(chǎn)保全雖然不能直接解決債權(quán)債務(wù)關(guān)系和實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的權(quán)利，但是作為一種保障措施他為債權(quán)人排除了“執(zhí)行難”的隱患，這就為債權(quán)人借助訴訟手段進(jìn)一步實(shí)現(xiàn)其權(quán)利創(chuàng)造了極為有利的條件，所以在人民法院采取訴訟前的財(cái)產(chǎn)保全措施后，只要債權(quán)人起訴其合法權(quán)益就會(huì)得到保證，起訴和訴訟前財(cái)產(chǎn)保全手段的相輔相成，為確保債權(quán)人權(quán)利實(shí)現(xiàn)提供了保障，這時(shí)訴前財(cái)產(chǎn)保全的宗旨所在。

5）、債權(quán)人在具體運(yùn)用訴前財(cái)產(chǎn)保全時(shí)，應(yīng)該注意的問(wèn)題：

①、債權(quán)人在申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全是應(yīng)密切注意債務(wù)人對(duì)其財(cái)產(chǎn)的“處理”動(dòng)向，訴前財(cái)產(chǎn)保全措施雖然為債權(quán)人提供了一個(gè)有效的“應(yīng)急”措施，但是從債權(quán)人提出保全申請(qǐng)到保全措施的實(shí)施需要一定的時(shí)間，盡管這個(gè)時(shí)間可能很短，但是債務(wù)人也會(huì)利用這樣一個(gè)“時(shí)間差”轉(zhuǎn)移、揮霍或者隱匿其財(cái)產(chǎn)，從而規(guī)避其應(yīng)承擔(dān)的償還債務(wù)的法律責(zé)任，并使訴前保全無(wú)物可執(zhí)行，因此作為債權(quán)人在申請(qǐng)保全前一定要設(shè)法掌握債務(wù)人的處理其財(cái)產(chǎn)的情況，了解債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的的動(dòng)向，及時(shí)將有關(guān)情況通知人民法院，以保證訴訟前保全及時(shí)有效執(zhí)行。

②、對(duì)已超過(guò)訴訟時(shí)效的的權(quán)利請(qǐng)求，債權(quán)人不應(yīng)采取訴前財(cái)產(chǎn)保全，因?yàn)橐坏﹤鶛?quán)人的權(quán)利請(qǐng)求超過(guò)了訴訟時(shí)效，且又無(wú)任何正當(dāng)?shù)睦碛煽梢皂樠訒r(shí)效期限的，債權(quán)人即喪失了“勝訴權(quán)”，債權(quán)人將承擔(dān)敗訴的后果，那么由債權(quán)人申請(qǐng)而引發(fā)額訴前保全措施，就會(huì)因?yàn)椤吧暾?qǐng)有錯(cuò)誤”而被人民法院依法解除，由此引發(fā)的后果是債權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)或者賠償被申請(qǐng)人由于訴前財(cái)產(chǎn)保全所造成的損失，因此為避免對(duì)自己不利的后果，對(duì)已超過(guò)訴訟時(shí)效的債權(quán)不應(yīng)提起訴前財(cái)產(chǎn)保全。

③、債權(quán)人應(yīng)根據(jù)情況決定是否行使訴訟。《民事訴訟法》規(guī)定了申請(qǐng)人行使訴訟的法定期限，但是是否行使起訴權(quán)由申請(qǐng)人自行決定，對(duì)于債權(quán)人來(lái)講訴前財(cái)產(chǎn)保全是為了借助訴訟手段而進(jìn)一步實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利，但當(dāng)債權(quán)人僅憑訴前財(cái)產(chǎn)保全就可以實(shí)現(xiàn)其權(quán)利時(shí)，訴訟手段就沒(méi)有實(shí)施的必要，如果不能達(dá)到這樣的效果債權(quán)人就可以考慮行使訴訟。

④、債權(quán)人無(wú)力提供擔(dān)保時(shí)，可直接起訴?！睹袷略V訟法》規(guī)定，訴前財(cái)產(chǎn)保全，申請(qǐng)人必須提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。在實(shí)踐中債權(quán)人雖向法院提起訴前財(cái)產(chǎn)保全，但是由于經(jīng)濟(jì)上的原因而無(wú)力提供擔(dān)保時(shí)，債權(quán)人可直接向人民法院起訴，以便人民法院在受理案件后提請(qǐng)?jiān)V訟財(cái)產(chǎn)保全，由于訴訟財(cái)產(chǎn)保全其是否提供擔(dān)保由法院依職決定，具有“任意性”基于債權(quán)人的實(shí)際情況人民法院可以不要求債權(quán)人提供擔(dān)保即可實(shí)施訴訟財(cái)產(chǎn)保全，這對(duì)債權(quán)人有利。

⑤、債權(quán)人對(duì)人民法院作出的不予以財(cái)產(chǎn)保全的裁定不服時(shí)，可以申請(qǐng)復(fù)議一次，申請(qǐng)復(fù)議應(yīng)采取書面的形式，寫明申請(qǐng)人不服裁定的理由以及事實(shí)根據(jù)、申請(qǐng)人請(qǐng)予以復(fù)審的要求，并提請(qǐng)人民法院采取訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全，需要注意的時(shí)債權(quán)人對(duì)人民法院作出的不予以財(cái)產(chǎn)保全的裁定不服時(shí)，只能申請(qǐng)復(fù)議一次，并且復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

6）、財(cái)產(chǎn)保全的程序是：

①、申請(qǐng)。訴前保全由利害關(guān)系人提出申請(qǐng)，必須提供擔(dān)保，否則，法院可以駁回申請(qǐng)；訴訟財(cái)產(chǎn)保全可以在起訴時(shí)也可以在訴訟中提出申請(qǐng)。

②、財(cái)產(chǎn)保全的裁定。訴前財(cái)產(chǎn)保全必須在接到申請(qǐng)后，４８小時(shí)內(nèi)作出裁定。訴訟保全如果是情況緊急的，也應(yīng)４８小時(shí)作出裁定。裁定采取保全措施，應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行。

③、財(cái)產(chǎn)保全裁定不得上訴，一經(jīng)作出，即發(fā)生法律效力。但當(dāng)事人可以申請(qǐng)復(fù)議一次，復(fù)議期間，不停止裁定的執(zhí)行。

④、訴訟財(cái)產(chǎn)保全的解除。如果被申請(qǐng)人提供擔(dān)保、訴前保全的申請(qǐng)人在１５天內(nèi)未起訴的或者其他需要解除的情況出現(xiàn)時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)裁定解除保全。

7）、填寫財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)注意的問(wèn)題有：

①、要求寫明保全的理由，即為什么保全；

②、要求提供相應(yīng)的擔(dān)保，如果不提供擔(dān)保，法院有可能拒絕保全請(qǐng)求；

③、要求提供被保全財(cái)產(chǎn)的具體位置和數(shù)量，否則法院無(wú)法執(zhí)行。

債權(quán)人申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的具體格式如下：

訴訟保全申請(qǐng)書的格式

申請(qǐng)人：姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址

被申請(qǐng)人：姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址

申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人因     糾紛，于    年    月    日，向貴院提起訴訟，為了保證本案的審理和執(zhí)行，特申請(qǐng)能給與財(cái)產(chǎn)保全，申請(qǐng)理由如下：

事實(shí)和理由：

 

 

請(qǐng)求事項(xiàng)：

請(qǐng)求人民法院對(duì)被申請(qǐng)人的下列財(cái)產(chǎn)進(jìn)行訴訟保全：

１．……

２．（寫明財(cái)產(chǎn)的位置、數(shù)量、金額等情況）

 

本申請(qǐng)人提供如下?lián)＃?

１．……

２．……

 

特此申請(qǐng)

 

致

×××人民法院

申請(qǐng)人：（簽名、蓋章）

×年×月×日

4、先予執(zhí)行

先予執(zhí)行是指人民法院在某些案件作出判決以前，為解決和滿足權(quán)利人當(dāng)前的生活或生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的緊迫要求，基于權(quán)利人的申請(qǐng)，先行作出裁定，以責(zé)令被申請(qǐng)人立即執(zhí)行某種給付義務(wù)，在討債的過(guò)程中，債權(quán)人可以依法通過(guò)申請(qǐng)現(xiàn)予以執(zhí)行，以達(dá)到及時(shí)、快速地實(shí)現(xiàn)債權(quán)。在實(shí)踐執(zhí)行中，現(xiàn)予以執(zhí)行應(yīng)注意以下事項(xiàng)：

1）、申請(qǐng)先予執(zhí)行應(yīng)具備的條件

①、當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、肯定；就債務(wù)案件而言，必須具備兩個(gè)方面的要求，第一申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人之間必須存在著債權(quán)和債務(wù)的關(guān)系，第二債權(quán)人和債務(wù)人之間債務(wù)關(guān)系必須明了、確切，如果債務(wù)人和債權(quán)人之間的關(guān)系不分明和可靠，則不予以執(zhí)行。

②、雙方當(dāng)事人之間不存在對(duì)待給付的義務(wù)，只存在一方當(dāng)事人享有權(quán)利，另一方當(dāng)事人承擔(dān)義務(wù)；如債務(wù)人如果不履行義務(wù)，債權(quán)人就無(wú)法安排其生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，甚至?xí)霈F(xiàn)倒閉的情況。

③、行使權(quán)利的緊迫性，即享有權(quán)利的一方當(dāng)事人急需實(shí)現(xiàn)其權(quán)利，如不實(shí)現(xiàn)勢(shì)必嚴(yán)重影響其生活或生產(chǎn)；

④、須有當(dāng)事人的申請(qǐng)；

⑤、被申請(qǐng)人有履行能力。對(duì)于債權(quán)人來(lái)講申請(qǐng)先予以執(zhí)行的目的，就是要債務(wù)人給予支付金錢或者財(cái)務(wù)以滿足其生活或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的需要，如果債務(wù)人沒(méi)有履行義務(wù)的能力，則申請(qǐng)先予以執(zhí)行就沒(méi)有任何意義。

2）、先予以執(zhí)行的時(shí)間

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用（中華人民共和國(guó)民事訴訟法）若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第十條規(guī)定：“人民法院應(yīng)當(dāng)在受理案件后終審判決做出前采取。”

3）、申請(qǐng)先予以執(zhí)行的的具體格式如下：

訴訟保全申請(qǐng)書的格式

申請(qǐng)人：姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址

被申請(qǐng)人：姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址

申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人因     糾紛，于    年    月    日，向貴院提起訴訟，為了保證本案的審理和執(zhí)行，特申請(qǐng)先予以執(zhí)行：

事實(shí)和理由：

1.……

2.……

請(qǐng)求事項(xiàng)：

請(qǐng)求人民法院對(duì)被申請(qǐng)人的下列財(cái)產(chǎn)進(jìn)行先予執(zhí)行

１．銀行帳號(hào)

２．（寫明財(cái)產(chǎn)的位置、數(shù)量、金額等情況）

3.……

具體要求：

1.……

2.……

特此申請(qǐng)

 

致

×××人民法院

申請(qǐng)人：（簽名、蓋章）

×年×月×日

需要注意的是，債權(quán)人遞交申請(qǐng)書后，人民法院可以責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保，也可以不要求申請(qǐng)人提供擔(dān)保，主要由人民法院依職權(quán)決定，對(duì)于申請(qǐng)人無(wú)能力提供擔(dān)保又急需先予執(zhí)行的案件，一般不需要提供擔(dān)保，這是和財(cái)產(chǎn)保全不一樣的地方。

三、應(yīng)收賬款清剿可采取的法律途徑和方法

調(diào)解、仲裁、訴訟三者作為社會(huì)民事糾紛的解決機(jī)制是現(xiàn)代社會(huì)民事糾紛解決機(jī)制體系的重要組成部分，為社會(huì)成員提供了多種可供其自由選擇的解決民事糾紛的途徑和方法，也是目前解決應(yīng)收賬款問(wèn)題常用的法律途徑和方法。

如圖：調(diào)解、仲裁、訴訟社會(huì)民事糾紛的解決機(jī)制

1、調(diào)解。是指第三者依據(jù)一定的社會(huì)規(guī)范（包括習(xí)慣、道德、法律等規(guī)范），在糾紛主體之間溝通信息，擺事實(shí)明道理，促成糾紛主體相互諒解、妥協(xié)，從而達(dá)成最終解決糾紛的合意。在商業(yè)活動(dòng)中債權(quán)人如果不想傷和氣、結(jié)怨仇并迅速化解債務(wù)糾紛，可在有關(guān)組織、機(jī)關(guān)、機(jī)構(gòu)、個(gè)人或者法院的主持下，對(duì)當(dāng)事人之間的經(jīng)濟(jì)糾紛進(jìn)行協(xié)商，以達(dá)到回收貨款的目的，在實(shí)踐活動(dòng)中，調(diào)解可分為訴訟內(nèi)調(diào)解（法院調(diào)解）和訴訟外調(diào)解。

1）、訴訟外調(diào)解特征

①、當(dāng)事人的行為無(wú)訴訟上的意義。

②、主持者可以是人民調(diào)解委員會(huì)、行政機(jī)關(guān)、仲裁機(jī)關(guān)、雙方當(dāng)事人所信賴的個(gè)人。

③、除仲裁機(jī)構(gòu)制作的調(diào)解書對(duì)當(dāng)事人有約束力外，其他機(jī)構(gòu)或個(gè)人主持下達(dá)成的調(diào)節(jié)協(xié)議而形成的調(diào)解書，均沒(méi)有法律約束力，當(dāng)事人反悔，可向人民法院起訴。

2）、法院調(diào)解特征

①、發(fā)生在訴訟過(guò)程中。

②、在人民法院的主持下進(jìn)行。

③、雙方當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議并簽收了送達(dá)的調(diào)解書。訴訟結(jié)束。

3）、申請(qǐng)調(diào)解應(yīng)具備的條件

根據(jù)司法部頒布的《人民調(diào)解工作若干規(guī)定》，申請(qǐng)調(diào)解應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

①、有明確的被申請(qǐng)調(diào)解人，如公民、法人等的基本情況。

②、有具體的調(diào)解要求，如要求被申請(qǐng)人履行還款義務(wù)等。

③、有提出調(diào)解申請(qǐng)的事實(shí)依據(jù)，如借款合同、擔(dān)保協(xié)議等。

④、該糾紛屬于人民調(diào)解委員會(huì)的受理范圍。

2、訴訟。訴訟是指國(guó)家司法機(jī)關(guān)在案件當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參與下，以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，辦理刑事、民事。行政案件所進(jìn)行的一種活動(dòng)。訴訟按其解決矛盾和糾紛的性質(zhì)和內(nèi)容的不同可以劃分為三大類，即刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟。

我們常說(shuō)的債務(wù)糾紛訴訟（經(jīng)濟(jì)訴訟）是從民事官司中獨(dú)立出來(lái)的一種訴訟。他解決的是單位與單位、單位與個(gè)人之間主要在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)權(quán)益糾紛。對(duì)一些較為復(fù)雜、對(duì)方當(dāng)事人較難對(duì)付或者通過(guò)其他途徑解決債務(wù)問(wèn)題很難解決的案件，債權(quán)人就可選擇訴訟程序來(lái)解決。訴訟的優(yōu)勢(shì)表現(xiàn)在：1.法院處理債務(wù)糾紛是最終的、具有強(qiáng)制執(zhí)行力的解決方式。2.訴訟時(shí)限受法律的嚴(yán)格限制。我國(guó)民事訴訟法規(guī)定，法院在收到公民的民事起訴狀或口頭起訴立案后，民事案件的第一審審理期限為6個(gè)月，有特殊情況也可延長(zhǎng)6個(gè)月；不服第一審判決的，當(dāng)事人可向上一級(jí)人民法院提起上訴；不服第一審裁定的，當(dāng)事人須在10日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴，民事案件的二審審理期限為3個(gè)月。法院判決后立即發(fā)給判決書。

3、仲裁。仲裁是指糾紛雙方在糾紛方式前或發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，自愿將糾紛交給第三者做出裁決的一種糾紛解決機(jī)制。仲裁是解決民事經(jīng)濟(jì)糾紛的重要方式之一，根據(jù)我國(guó)仲裁法的規(guī)定，仲裁統(tǒng)一實(shí)行或裁或?qū)?、一裁終局制度。同訴訟的兩審終審制相比，仲裁更有利于當(dāng)事人之間迅速解決糾紛。當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁應(yīng)向仲裁機(jī)構(gòu)遞交仲裁協(xié)議、申請(qǐng)書及副本。申請(qǐng)書要詳細(xì)載明當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、職業(yè)等情況及事實(shí)理由。通過(guò)仲裁方式解決債務(wù)糾紛，具有較強(qiáng)的保密性，當(dāng)事人之間大多沒(méi)有激烈的對(duì)抗性。另外，申請(qǐng)仲裁的費(fèi)用一般比提起訴訟的費(fèi)用低。

四、調(diào)解、仲裁、訴訟三者之間的關(guān)系

1、從三者的適用范圍方位來(lái)看。仲裁作為一種帶有民間性和司法性的特殊的社會(huì)救濟(jì)方式，根據(jù)我國(guó)《仲裁法》的規(guī)定：“平等主體的公民、法人和其它組織之間發(fā)生的合同糾紛和其它財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁?！痹V訟作為國(guó)家公力救濟(jì)的形式，根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》第3條規(guī)定：“人民法院受理公民之間、法人之間、其它組織之間以及他們相互之間因財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟，適用本法的規(guī)定”，對(duì)其適用范圍做出了規(guī)定，訴訟適用于任何一類民事糾紛，無(wú)論是因財(cái)產(chǎn)關(guān)系還是因人身關(guān)系產(chǎn)生。而調(diào)解作為一種純粹的民間性質(zhì)的糾紛解決機(jī)制，并沒(méi)有相應(yīng)的法律規(guī)范對(duì)其適用范圍加以規(guī)定，但從我國(guó)目前存在的調(diào)解機(jī)構(gòu)和實(shí)踐來(lái)看，調(diào)解的適用范圍是比較寬泛的，不僅適用于因財(cái)產(chǎn)關(guān)系而產(chǎn)生的糾紛，而且還適用于因人身關(guān)系產(chǎn)生的糾紛，如普遍存在于基層的人民調(diào)解委員會(huì)，可以對(duì)其所屬范圍內(nèi)發(fā)生的如婚姻、收養(yǎng)、撫養(yǎng)、繼承等糾紛進(jìn)行調(diào)解，但對(duì)這些糾紛進(jìn)行的調(diào)解是受其絕對(duì)的民間性和自治性制約的。

2、從三者對(duì)民事糾紛的解決方式來(lái)看。對(duì)于調(diào)解來(lái)說(shuō)，其居間第三者可以是專門的調(diào)解機(jī)構(gòu)，如中國(guó)國(guó)際商會(huì)調(diào)解中心、人民調(diào)解委員會(huì)等，但并無(wú)法律法規(guī)對(duì)其特定性加以規(guī)定限制，所以，也可以是除這些專門調(diào)解機(jī)構(gòu)之外的其它第三者，而該第三者一般由雙方當(dāng)事人共同選定，第三者一般都具有高潔的人品、較強(qiáng)的能力和較高的社會(huì)威望，能得到雙方的共同信任。仲裁中的第三者在現(xiàn)代仲裁制度中為專門的仲裁機(jī)構(gòu)，如中國(guó)國(guó)際經(jīng)貿(mào)仲裁委員會(huì)等，此類機(jī)構(gòu)為永久性的，也可以是臨時(shí)性的，但不論是何種形式，均不是國(guó)家機(jī)關(guān)，而是民間組織，其成員，即仲裁員，是糾紛主體選定或約定的專家，非國(guó)家工作人員，對(duì)仲裁員資格的認(rèn)定也是十分嚴(yán)格的。仲裁調(diào)解中，居間第三者也是仲裁機(jī)構(gòu)，并由仲裁庭主持。而如果要通過(guò)訴訟形式解決糾紛，居間第三者只能是作為國(guó)家司法機(jī)關(guān)的人民法院，包括國(guó)家各級(jí)人民法院。訴訟是在法院主持下進(jìn)行的，既不是糾紛主體自己解決糾紛，也不是其它公民、民間組織或社會(huì)團(tuán)體來(lái)主持解決糾紛。訴訟內(nèi)調(diào)解中，居間第三者是人民法院，可以由審判員一人主持，也可以由合議庭主持。

3、從三者在解決機(jī)制上的差異的存在來(lái)看。在調(diào)解中，由于作為居間第三者純粹的民間性和雙方當(dāng)事人絕對(duì)的意思自治性，致使糾紛的解決只能建立在糾紛主體絕對(duì)合意基礎(chǔ)上，第三者在調(diào)解過(guò)程中非以強(qiáng)制力而是以溝通、誘導(dǎo)、協(xié)調(diào)等方式促成當(dāng)事人解決糾紛，僅起著促進(jìn)、引導(dǎo)、協(xié)調(diào)的作用，對(duì)糾紛最終能否徹底解決起不到?jīng)Q定性作用。對(duì)于仲裁來(lái)說(shuō)，它具有相對(duì)的民間性、相對(duì)的意思自治性和司法性的特征，而且作為第三者的仲裁機(jī)構(gòu)是非國(guó)家機(jī)關(guān)的民間組織，因此，通過(guò)仲裁方式來(lái)解決民事糾紛，當(dāng)事人享有充分的自治性，包括仲裁機(jī)構(gòu)的選定、仲裁員的選定、有關(guān)審理方式和開(kāi)庭形式等程序事項(xiàng)，而且在一定情形下，還可選擇仲裁所依從的實(shí)體法律規(guī)范和程序性規(guī)范等。仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁員無(wú)權(quán)以國(guó)家的強(qiáng)制力來(lái)解決糾紛，需以雙方的合意為基礎(chǔ)，但仲裁作為一種“準(zhǔn)司法”形式的糾紛解決機(jī)制，仲裁裁決的做出，并不以雙方達(dá)成合意為必要條件，仲裁機(jī)構(gòu)有權(quán)根據(jù)糾紛事實(shí)適用法律或公平正義原則做出裁決。仲裁調(diào)解雖然發(fā)生于仲裁過(guò)程中，但它作為一種調(diào)解形式具有調(diào)解的部分特征，也應(yīng)以當(dāng)事人的完全合意為基礎(chǔ)。在訴訟中，人民法院作為國(guó)家的審判機(jī)關(guān)，憑借國(guó)家審判權(quán)來(lái)確定糾紛主體之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系及民事法律責(zé)任的承擔(dān)，又以國(guó)家強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)迫使糾紛主體履行生效的民事判決、裁定等，其對(duì)民事糾紛的解決與否起著決定性作用，而不必依賴于雙方當(dāng)事人的合意。訴訟內(nèi)調(diào)解的達(dá)成也應(yīng)以糾紛主體的合意為基礎(chǔ)。

4、從法律適用問(wèn)題上來(lái)看。調(diào)解具有非嚴(yán)格的規(guī)范性，與仲裁和訴訟相比，調(diào)解并非依據(jù)嚴(yán)格的程序規(guī)范和實(shí)體規(guī)范進(jìn)行，具有很大程度上的隨意性，也就是說(shuō)，調(diào)解的步驟、結(jié)果，常常會(huì)隨糾紛主體的意志而變動(dòng)和確定，第三者為了公平起見(jiàn)或基于有利于解決糾紛的考慮，常常依據(jù)正當(dāng)?shù)纳鐣?huì)規(guī)范來(lái)協(xié)調(diào)雙方的利益沖突，所以，在調(diào)解過(guò)程中并不必然適用法律，只是比照相關(guān)的程序法規(guī)范和實(shí)體法規(guī)范而進(jìn)行。仲裁具有民間性和自治性的特征，但與調(diào)解相比，這兩個(gè)特征只是相對(duì)的，即相對(duì)的民間性和相對(duì)的意思自治性，由此而決定了仲裁的另一個(gè)特征即司法權(quán)性。在仲裁過(guò)程中，不能完全排除適用糾紛主體選定或法律規(guī)定的仲裁程序法和實(shí)體法，尤其是不得排除適用強(qiáng)行法（包括禁止性規(guī)范和效力性規(guī)范）。而且，由于仲裁的民間性，無(wú)權(quán)實(shí)施強(qiáng)制措施，在仲裁過(guò)程中的證據(jù)保全、財(cái)產(chǎn)保全和仲裁裁決的執(zhí)行等事項(xiàng)，必須依據(jù)仲裁法和民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定而進(jìn)行。由此可見(jiàn)，在法律適用上，仲裁要比調(diào)解嚴(yán)格。三者相比而言，訴訟具有最為嚴(yán)格的法律適用規(guī)定。在程序法適用方面，民事訴訟的開(kāi)始、進(jìn)行、終結(jié)及其它程序事項(xiàng)必須嚴(yán)格依照民事訴訟法來(lái)進(jìn)行，不得違反其規(guī)定，否則將受到法律的否定，同時(shí)，作為居間第三者的法院必須根據(jù)民事實(shí)體法對(duì)糾紛做出裁決，縱然法官在審判過(guò)程中可以行使自由裁量權(quán)，但也不是恣意的，只能是在法律出現(xiàn)漏洞或裁決所依據(jù)的實(shí)體法律規(guī)范嚴(yán)重不合理情況下才可行使并不得違背法律的整體秩序和精神。由此可見(jiàn)，在訴訟中，雖然糾紛主體也有高度的自治性，可以自由處分程序性權(quán)利和實(shí)體性權(quán)利，但與仲裁和調(diào)解相比，它具有最為嚴(yán)格的規(guī)范性制約。

5、從糾紛的解決結(jié)果是否具有法律效力的問(wèn)題上來(lái)看。調(diào)解由于其所具有的純粹的民間性和自治性，以及法律適用上的非嚴(yán)格性，導(dǎo)致了最終雙方達(dá)成的調(diào)解結(jié)果即調(diào)解協(xié)議并不具有法律上的拘束力，也無(wú)強(qiáng)制執(zhí)行力，其履行主要依靠當(dāng)事人的自覺(jué)遵守和道義力量，作為糾紛主體雙方的當(dāng)事人在不愿履行調(diào)解協(xié)議的情況下，則可以不受約束的恣意反悔。仲裁作為一種國(guó)家法律承認(rèn)的糾紛解決機(jī)制，具有核心的司法權(quán)性，仲裁裁決具有法律約束力，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力，而且根據(jù)我國(guó)《仲裁法》第62條“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行裁決，一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。受申請(qǐng)的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。”之規(guī)定，可以看出作為仲裁結(jié)果的仲裁裁決具有強(qiáng)制執(zhí)行力。而對(duì)仲裁調(diào)解，依我國(guó)《仲裁法》第51條第2款“如果調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書或根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書，調(diào)解書與裁決書具有同等的法律效力”和第52條第2款“調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即發(fā)生法律效力”之規(guī)定，可以看出，仲裁調(diào)解與獨(dú)立調(diào)解不同，其調(diào)解結(jié)果具有法律上的拘束力。對(duì)于訴訟，由于作為第三者的人民法院的特殊身份和國(guó)家審判權(quán)的行使，其所產(chǎn)生的結(jié)果無(wú)論是民事判決還是民事裁定，都具有法律上的約束力，且民事判決和民事裁定一般由第一審人民法院直接執(zhí)行。對(duì)于訴訟內(nèi)調(diào)解，根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》第89條第3款“調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力”之規(guī)定可以看出，其調(diào)解結(jié)果同仲裁調(diào)解一樣，同樣具有法律效力。

6、從糾紛解決結(jié)果作出之后的補(bǔ)救措施問(wèn)題上看。調(diào)解對(duì)糾紛主體不具有拘束力，所以根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》第16條第2款“在調(diào)解不成或反悔的情況下，可以向人民法院起訴，也可以就發(fā)生爭(zhēng)議的事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議，請(qǐng)仲裁委員會(huì)仲裁”之規(guī)定，對(duì)調(diào)解結(jié)果反悔或不服的采取或裁或?qū)彽闹贫冗M(jìn)行救濟(jì)。而對(duì)于仲裁，根據(jù)我國(guó)《仲裁法》第9條第1款“仲裁實(shí)行一裁終局的制度，裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請(qǐng)仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會(huì)或者人民法院不予受理”之規(guī)定，可以看出，對(duì)于仲裁裁決，當(dāng)事人只有無(wú)條件的接受，并且沒(méi)有任何救濟(jì)措施，除非仲裁裁決被人民法院依法裁定撤銷或者不予執(zhí)行，當(dāng)事人才能就該糾紛根據(jù)雙方重新達(dá)成的仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁或向人民法院提起訴訟。由此可見(jiàn)，裁決是終局性的，沒(méi)有任何救濟(jì)措施。仲裁調(diào)解，根據(jù)《仲裁法》第52條第3款“在調(diào)解書簽收前當(dāng)事人反悔的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出裁決”之規(guī)定，也對(duì)仲裁調(diào)解給予了相應(yīng)的救濟(jì)措施。在訴訟中，如當(dāng)事人不服各級(jí)人民法院尚未生效的一審判決或者裁定的情況下，可以根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》第147條之規(guī)定，分別在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)和裁定書送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。而對(duì)已經(jīng)生效的判決和裁定，當(dāng)事人還可以按我國(guó)《民事訴訟法》審判監(jiān)督程序的規(guī)定進(jìn)行救濟(jì)。對(duì)于訴訟內(nèi)調(diào)解，根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》第91條之規(guī)定，在調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書送達(dá)前一方反悔的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。由此可以看出，無(wú)論是訴訟或訴訟內(nèi)調(diào)解，國(guó)家都賦予了其充分的救濟(jì)措施

7、從管轄權(quán)上來(lái)看。在調(diào)解和仲裁中，對(duì)調(diào)解機(jī)構(gòu)和仲裁機(jī)構(gòu)的管轄權(quán)沒(méi)有做級(jí)別和地域上的限制。仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)糾紛的管轄上，以當(dāng)事人對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)的共同選定為前提，而在當(dāng)事人對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)的選擇上，則享有絕對(duì)的自主權(quán)，也就是仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)糾紛的管轄權(quán)是由糾紛主體通過(guò)仲裁協(xié)議而授予的。獨(dú)立調(diào)解中的調(diào)解機(jī)構(gòu)同仲裁機(jī)構(gòu)一樣，無(wú)任何級(jí)別和地域的管轄限制，但從其機(jī)構(gòu)設(shè)置來(lái)看，它應(yīng)該實(shí)行的是地域管轄原則。對(duì)于訴訟，我國(guó)《民事訴訟法》則根據(jù)案件的性質(zhì)、簡(jiǎn)繁程度、影響范圍和案件的發(fā)生地等情況，實(shí)行級(jí)別管轄和地域管轄相結(jié)合的管轄原則。

綜合上述分析，我們可以看出，首先，三者各具特征，在民事糾紛的解決中發(fā)揮各自的作用，利弊互補(bǔ)，糾紛主體可以依據(jù)自身利益的需要選擇相應(yīng)的糾紛解決機(jī)制。調(diào)解體現(xiàn)出糾紛主體自我解決糾紛的社會(huì)整合能力，避免因糾紛而引發(fā)過(guò)大的社會(huì)震蕩，而且因其合意性，非嚴(yán)格的規(guī)范性，較訴訟更為簡(jiǎn)便迅捷，更有利于糾紛的徹底解決和預(yù)防。而仲裁則比調(diào)解具有更高的權(quán)威性，并且其公正性和徹底性更受到制度上的保障，糾紛主體擁有高度意思自治和充分的程序主體權(quán)，且程序簡(jiǎn)便，方式靈活，仲裁成本低，更多的體現(xiàn)了法的效益價(jià)值。而訴訟則依據(jù)其嚴(yán)格的規(guī)范性和國(guó)家強(qiáng)制力在最大程度上維護(hù)了糾紛雙方的平等，保障和實(shí)現(xiàn)了糾紛主體的權(quán)利，從而使糾紛能夠得到最終解決，體現(xiàn)了法的公平價(jià)值。

其次，三者在現(xiàn)代社會(huì)中三者各自獨(dú)立、平等的發(fā)揮各自的作用，并不因在訴訟中國(guó)家審判權(quán)的行使和其所具有的國(guó)家強(qiáng)制力而高貴，也不因調(diào)解和仲裁具有民間性而顯卑微，相反，由于近年來(lái)，經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展、人們法律意識(shí)的增強(qiáng)、社會(huì)關(guān)系的進(jìn)一步復(fù)雜化，造成大量訴訟的出現(xiàn)，使得訴訟不堪重負(fù)，嚴(yán)重影響了訴訟的公正性和效率性，而訴訟以外的糾紛解決機(jī)制，由于簡(jiǎn)便、迅速又價(jià)格低廉，成為人們解決糾紛的重要選擇，而調(diào)解和仲裁就是其典型。所以，我們有必要進(jìn)一步加強(qiáng)調(diào)解、仲裁在社會(huì)糾紛解決機(jī)制體系中的作用，同時(shí)，要推進(jìn)調(diào)解和仲裁的結(jié)合、調(diào)解和訴訟的結(jié)合，積極探索經(jīng)濟(jì)糾紛解決方式在我國(guó)的合理運(yùn)用。

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